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解雇试用期内员工需要提前一个月通知吗?

发布日期:2016-11-15  作者:李永超  浏览次数:522
核心提示:李老师,您好!我们公司今年7月份招用了一名员工,双方约定了2个月的试用期,9月20日为试用期期满之日。9月23日的时候,公司领导经过评估认为,该员工试用期表现不够优秀,同时受到业务的影响公司正在控制员工人数。9月23日,公司以该员工试用期未通过转正,不符合公司试用...

HR来信:

李老师,您好!我们公司今年7月份招用了一名员工,双方约定了2个月的试用期,9月20日为试用期期满之日。9月23日的时候,公司领导经过评估认为,该员工试用期表现不够优秀,同时受到业务的影响公司正在控制员工人数。9月23日,公司以该员工试用期未通过转正,不符合公司试用期录用要求,书面通知其解除劳动合同。员工提出,自己已转为正式员工,公司解除应当提前一个月通知,或者赔偿半个月工资。解除该员工需要提前一个月通知吗?我们现在的做法有哪些法律风险?

 

劳达集团研发中心咨询顾问李永超回复(以下简称“专家回复”):

根据法律规定,结合你在咨询中描述的情况,与该员工解除劳动合同是不需要提前30日通知。与试用期员工解除劳动合同需要提前一个月通知仅限于以下两种情况:试用期内员工患病或者非因工负伤,在规定医疗期满后不能从事原工作,也不能从事企业另行安排的工作的,企业解除劳动合同时未额外支付员工一个月工资时;或者试用期内员工不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍然不能胜任工作的,企业解除劳动合同时未额外支付一个月工资时。提前30日以书面形式通知或额外支付一个月工资(俗称的“代通知金”)企业可自主选择其一。

贵公司的做法属于违法解除劳动合同的行为,违法解除劳动合同的,该员工可主张经济赔偿金,或者要求恢复劳动关系继续履行劳动合同及劳动争议仲裁或诉讼期间的工资。根据《劳动合同法》第39条规定“劳动者有下列情形之一的,用人单位可解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;……”。由此可见,法律规定的是“在试用期间”,若企业依据上述规定与试用期内的员工解除劳动必须试用期内进行;试用期期满之后,则不能依据上述规定操作。

实践中,有些企业对试用期内的员工管理比较随意,认为企业有权随时辞退试用期内的员工,可以延长员工的试用期,可以不签订劳动合同及不缴纳社会保险费用等。这种对试用期员工管理的理解是存在误区的,按照操作是容易引起劳动争议,同时也是法律不许可的。

 

1. 试用期内员工解除劳动合同的法律限制

根据法律规定,劳动者在试用期中,除具有《劳动合同法》第39条和第40条第一项、第二项规定的情形之外,用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。可见,试用期内的员工具有以下情形之一时,企业有权单方解除劳动合同:

(1)在试用期间被证明不符合录用条件的;

(2)严重违反用人单位的规章制度的;

(3)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

(4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

(5)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使企业在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的;

(6)被依法追究刑事责任的。

(7)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(8)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

除上述情形之外,企业不得单方随意解除与试用期员工的劳动关系。反之,则需要承担违法解除劳动合同的法律责任。

 

2. 企业与员工约定试用期的法律限制

根据法律规定,企业可与员工约定试用期,但是约定试用期的时候应当符合以下要求:

(1)劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。

(2)同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

(3)以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。

(4)试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。

(5)试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

根据民法相关规定,这里的“以上”是包括本数的,“不满”、“不超过” 均不包括本数的。企业在与员工约定试用期的时候,应当遵守上述规定。

 

3. 试用期内员工辞退的合法途径

企业合法与试用期员工解除劳动合同的途径可以归纳为以下方面:

(1)协商一致解除劳动关系。若公司提出协商解除劳动关系的,需要向员工支付经济补偿金,即俗称的“N”。若员工提出协商解除劳动关系的,则企业依法无需支付经济补偿金。

(2)企业依法单方解除劳动关系。企业依法单方解除劳动关系,解除依据和程序要符合法律规定,可解除的情形详见上文表述。以“在试用期间被证明不符合录用条件”为依据解除劳动合同为例:首先,应当有明确的录用条件且录用条件已经告知过员工,从举证的角度来看,由员工签字确认最为稳妥。其次,企业有证据能够证明员工不符合录用条件,证据的取得难易程度与企业设置的录用条件密切相关,从笔者的经验来看,录用条件设置越是能够量化、客观,企业取得证据的难度就越低;反之,则取证难度相对比较大。最后,企业单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会,还应当告知员工解除的理由。可见,法律对于解除试用期员工在法律依据适用和程序上是有着严格要求的。

 
 
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